编者按：
光明牛奶标注“85℃”，是否侵犯“85℃”商标权？??
一审法院认为：光明牛奶标注85℃缺乏事实基础、正当性基础、有违商业惯例和必要性原则构成商标侵权；
二审法院认为：光明公司使用85℃仅是为了向相关公众说明其采用的巴氏杀菌技术的工艺特征，仍属于合理描述自己经营商品特点的范围，是对温度表达方式的正当使用。
附二审判决书：
上海知识产权法院
民事判决书
（）沪73民终号
上诉人（原审被告）：光明乳业股份有限公司，住所地上海市闵行区吴中路号。
法定代表人：濮韶华，董事长。
委托诉讼代理人：杨鸿飞，男，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：赵晋，上海里格律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：美食达人股份有限公司，住所地台湾台中市南屯区工业区23路35号。
法定代表人：吴铭隆，董事长。
委托诉讼代理人：陈申军，上海市一平律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邢德杰，上海市一平律师事务所律师。
原审被告：上海易买得超市有限公司，住所地上海市虹口区临平路弄14号地上一层。
法定代表人：谢吉人（SOOPAKIJCHEARAVANONT），董事长。
委托诉讼代理人：黄志刚，男，该公司工作人员。
上诉人光明乳业股份有限公司（以下简称光明公司）因侵害商标权纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院（）沪民初号民事判决，向本院提起上诉。
本院于年7月4日立案后，依法组成合议庭，于年7月20日公开开庭进行了审理。
上诉人光明公司的委托诉讼代理人杨鸿飞及赵晋律师，被上诉人美食达人股份有限公司（以下简称美食达人公司）的委托诉讼代理人陈申军律师，原审被告上海易买得超市有限公司（以下简称易买得公司）的委托诉讼代理人黄志刚到庭参加诉讼。
本案现已审理终结。
光明公司上诉请求：撤销一审法院（）沪民初号民事判决，依法改判驳回美食达人公司一审诉讼请求。
事实和理由：
一、一审判决查明事实存在错误和遗漏。
1.一审法院对被控侵权标识与涉案商标的比对方法有误，遗漏了两者读音之间的比较。
2.一审法院对光明公司知名度有关的事实未予查明。
3.对于光明公司在使用巴氏杀菌技术生产鲜牛奶的过程中，确实使用了“85℃”的杀菌温度的事实未能查明。
二、一审法院对已查明事实的法律认定有误。
1.美食达人公司的第号商标，并非单纯的表示温度，而是对8、5、℃等元素采用高低错落的方式予以排列组合，增加了商标的显著性，并据此获得了商标注册，因此，一审法院关于“两者均包含数字85，主要识读部分均为85度，含义均与温度有关，且两者的排列组合方式并无实质差异”等法律认定有误。
2.光明公司在涉案商品外包装盒的显著位置上使用了包含有光明公司注册商标“光明”和“UBEST”的彩色图形，上述标识易为相关公众识别，亦明显大于外包装盒上的“85℃”，故一审法院关于“光明公司在其生产、销售的商品外包装盒正面的显著位置突出标明‘85℃’字样，该标识明显大于其自身商标中的‘光明’和‘UBEST’字样，亦大于外包装盒正面除‘优倍’以外的其他所有标注”的法律认定有误。
3.光明公司已经举证证明其在对涉案产品采用巴氏杀菌技术时，使用的温度值包括了“85℃”，因此，一审法院对光明公司杀菌工艺举证不足的法律认定有失公允。且即使相关证据证明力较弱，也不影响光明公司在包装盒上使用“85℃”作为杀菌温度进行广告宣传。
二、一审法院采纳美食达人公司关于涉案商标含义来源是“咖啡在85℃时喝起来最好”的意思，这一结论没有任何科学及事实依据。
三、光明公司在涉案牛奶包装盒上标注“85℃”字样属于描述性使用，表达的是涉案产品使用的杀菌温度，不构成商标意义上的商标使用行为，没有侵犯被上诉人的注册商标专用权。
美食达人公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回光明公司的上诉请求，维持原审判决。
易买得公司辩称，其同意光明公司的上诉意见，涉案商品已经下架，虽未上诉，但其仍认为其不构成侵权，不应承担合理费用的经济赔偿责任。
美食达人公司向一审法院起诉请求：
1.判令光明公司和易买得公司立即停止侵犯美食达人公司第号、第号、第号、第号注册商标专用权的行为，具体包括立即停止在产品包装上、广告宣传中使用上述注册商标，立即停止销售侵犯注册商标专用权的商品；
2.光明公司赔偿美食达人公司经济损失人民币万元（以下币种均为人民币）；
3.易买得公司赔偿美食达人公司因制止侵权花费的合理开支69.20元，光明公司赔偿美食达人公司合理开支59,元。
一审法院认定事实：
一、美食达人公司系列注册商标权属的事实
年9月7日，美食达人公司经中国商标局核准注册了第号商标，核定使用服务为第43类:饭馆、咖啡馆、餐馆、蛋糕店（主要供店内食用）等，注册有效期至年9月6日止。年7月7日，美食达人公司经中国商标局核准，注册了第号商标，核定使用商品为第29类:牛奶制品、奶茶（以奶为主）、可可牛奶（以奶为主）等，注册有效期至年7月6日止。年11月7日，美食达人公司经中国商标局核准，注册了第号商标，核定使用商品为第29类：豆奶（牛奶替代品）、牛奶、牛奶饮料（以牛奶为主）、牛奶制品等，注册有效期至年11月6日止。年2月7日，美食达人公司经中国商标局核准，注册了第号商标，核定使用商品为第29类：牛奶、牛奶饮料（以牛奶为主）、牛奶制品、奶茶（以奶为主）、可可牛奶（以奶为主）等，注册有效期至年2月6日止。
美食达人公司先后与旗下的津味（上海）餐饮管理有限公司（以下简称津味上海餐饮公司）等中国大陆的13家公司签订《商标使用许可协议》，约定：美食达人公司许可上述13家公司使用其所注册的“85”系列商标，使用期限自年1月1日至年12月31日止。
二、美食达人公司及其“85”系列商标具有较高知名度的事实
（一）美食达人公司的沿革
年4月30日和年4月30日分别出刊的GourmetMasterCo.Ltd（开曼美食达人股份有限公司，以下简称开曼美食达人公司）年、年年报显示：年7月台湾第一家85度C直营店开业。年2月美食达人公司正式成立，主要生产面包、蛋糕等烘焙类产品及饮料等。为强化集团控股，年底进行股权重组，年9月26日于开曼群岛设立开曼美食达人公司，作为知名咖啡烘焙连锁85度C集团之控股公司，为大中华地区咖啡复合连锁餐饮领导者，主营产品分为咖啡、面包、西点，提供消费者单品乃至多项搭配的消费选择，并于年11月在台湾证券交易所上市，股票代码为。
开曼美食达人公司于年4月18日在香港设立百悦贸易有限公司，于年3月23日在马来西亚设立85DegreeCo.Ltd（85度公司）等全资子公司。85度公司控股美食达人公司，而百悦贸易有限公司则先后在中国大陆投资设立了津味上海餐饮公司、和夏（上海）餐饮管理有限公司、津味实业（上海）有限公司（以下简称津味实业上海公司）、上海胜品食品有限公司（以下简称胜品食品公司）、八十五度（浙江）餐饮管理有限公司等及旗下共计35家公司，公司门店遍及上海、江苏、浙江、四川、重庆、湖南、湖北、江西、北京、天津、辽宁、河北、山东、福建、广东等省市。
自年12月中国大陆第一家门店开业，截至年年底在中国大陆已拥有近家门店，并在美国、澳大利亚、香港设立公司开设门店。中国大陆各门店均采用或注册商标作为店招迎客。自创立以来，美食达人公司及其关联公司以“五星级的产品、平民化的价格”为主的行销策略，直营与加盟双管齐下的展店模式，成功建立平价奢华的餐饮品牌形象。
（二）美食达人公司及其关联企业的各种媒体报道
网络媒体的报道
（1）年9月8日中国日报网中国在线媒体聚焦栏目《唐登杰：以世博会为契机推动沪台合作再上新台阶》的采访报道中提及：85度C等多家台资餐饮企业签约成为世博园区餐饮服务供应商。
（2）同年9月12日上海世博会事务协调局（甲方）与津味上海餐饮公司（乙方）签订《中国年上海世博会园区公共区域餐饮服务租赁合同》，约定：世博会期间，乙方向甲方租赁世博轴地下二层场地提供餐饮服务。
（3）同年9月14日华夏经纬网台商餐饮栏目项下《上海世博会48亿餐饮商机台业者积极拼抢》的报道中称：上海世博会分三次公布进驻世博会的餐饮业者，已经公布的前两批共68家餐饮业者中，台资企业占12家，包含85度C等等；85度C上海总经理孙武良指出，现有60多家85度C中上海占42家，仍以每个月新建六、七家店的速度展店，世博会开幕时上海将有家85度C，都位于市区重要商业街及路口，将抢到最大的观光客商机。
（4）年3月24日人民日报海外版《上海世博会：让两岸更密切(热点解读)》的报道中称：包括85度C等在内的10多家台资企业获选为上海世博会餐饮供货商，将在世博园区店铺迎来八方来宾。
（5）同年4月28日人民日报海外版《台商分享世博商机“大饼”》的报道中称：漫步上海世博园内的餐饮区，不时能看见“85度C”等知名台商餐饮品牌；“85度C”等台资餐饮企业也纷纷进驻世博园餐饮区……。
（6）年8月12日和6月27日新民网分别转载来自中国台湾网的报道，题为《台企85度C：暖意中秋情系苏州》和《台湾连锁烘焙品牌85度C江苏扬州再开分店》，前者的文章中称：年第一家85度C在苏州人民路开业，创新的经营模式颠覆了苏州以往西点店的印象；年是台企85度C转型创新的一年；企业正在全力推出“二代店”，为消费者带来全新的门店设计、更加舒适的氛围。后者的文章中称：85度C品牌由台商吴政学创立于年1月，因咖啡在85℃时味道最佳而得名；年11月22日，85度C在台湾成功上市，目前该公司连锁店面已达多家，遍布台湾、大陆、美国和澳洲等地。
（7）年7月28日新民网转载来自中国台湾网题为《港澳台简讯：台湾85度C全球最大“中央工厂”落户江苏》的报道中称：台湾知名连锁咖啡蛋糕店85度C全球最大“中央工厂”近日在该市淀山湖镇落成投产，标志着其“甜蜜产业”在大陆再上层楼。自年进驻大陆以来，85度C已发展门店近家。
2.纸质媒体的报道
（1）年8月30日中国经营报《85度C的新鲜诱惑》报道中称：在85℃时，咖啡的口味最佳，创业者们由此将这一新生的咖啡、蛋糕、烘焙专卖店命名为“85度C”；年12月在台湾创业四年后，85度C在上海开出内地第一家分店，截至年6月85度C全球总店数已达到家；85度C目前已在内地共开出家门店，到年底将达到家。
（2）年5月16日安徽商报财经新闻综合版《“台湾星巴克”欲来肥“切蛋糕”》的报道中称：有着“台湾星巴克”之称的台湾最大烘焙品牌“85度C”即将登陆合肥市场；据悉，创建于年的85度C是台湾最大的烘焙连锁品牌；截至目前，其在大陆市场的门店数量已增至近家，其中仅在上海一地就达到家；与市场上既有的同类企业相比，85度C有着丰富的产品线，每天可向顾客提供40多种饮品及多种蛋糕和面包，远远超过一般的西饼店。
（3）年5月19日成都商报财经版《星巴克隔壁“台湾星巴克”来叫阵》的报道中称：在成都开出的这家店是西南地区的第一家店，同时也是85度C在大陆的第家店；目前，85度C在全球有多家门店，由于其在台湾门店数量增长迅猛，超过了在台湾有着多家门店的星巴克，因此有着“台湾星巴克”之誉；85度C致力于将整个消费群一网打尽，实现咖啡和西式点心的普及化和时尚化；与市场烘焙企业相比，85度C一直走平价路线，在经营上采取“咖啡+烘焙”模式。
（4）年5月9日信息时报食品版《休闲小吃闯出大天地》的报道中称：台湾知名面包、咖啡、烘焙连锁品牌85度C已于5月3日正式落户广州市天河区，尽管是广州首店，但已是85度C在大陆的第家店。
（5）年5月15日美食导报盘点广州版《24小时面包香》的报道中称：从台湾扩展到美国、澳州、上海、南京、杭州、天津、深圳等地，85度C终于在广州开店了，这也是其在内地的第家店；据悉，85度C取自“咖啡在85℃时喝起来最好”的意思，这温度最能品尝到咖啡香醇、浓厚、均衡的口感；85度C最为都市人青睐的原因之一，就是其因应都市人的新生活形态，首创了24小时全天候咖啡和西点专卖服务；每天保证有多种面包、50多种蛋糕、40多种饮品供应，或香气四溢，或造型可爱，或摆盘讲究，真让人挑花了眼，据说，每个月还有10多款新品推出，最合贪新一族的心意。
3.参与公益事业的情况
（1）年6月4日南京日报第一商业商情纵深栏目《85度C开展公益捐助》的报道中称：6月1日，85度C在洪武路店开展弱势儿童公益捐助活动；85度C源自台湾，自第一家店开业以来，不断举办各类公益活动，此次是85度C进驻内地以来的首次公益活动。
（2）年4月23日中安在线商业资讯栏目、网易网最新资讯栏目均刊登《85度C抗震救灾，爱心传递情系二岸》的文章，报道中称：近日，85度C成都市场二位台籍员工经过一昼夜的艰辛和努力，终于把满满一车灾区急需的矿泉水、方便面和85度C成都工厂员工加班生产的土司、凤梨酥等口粮运送到了本次地震灾害最严重的地区之一；85度C品牌由董事长吴政学创立于年1月，因咖啡在85℃时味道最佳，故得名；85度C本着“创造甜蜜的幸福滋味”的愿景，坚持“追求五星级的品质，平价消费”的经营理念，为大陆、台湾、美国、澳大利亚等国家和地区的广大消费者带来前所未有的消费新体验；85度C主要经营咖啡、果汁、茶饮料、面包、蛋糕等产品，截至年4月，全球连锁店面已达余家，其中台湾家，大陆家，香港4家、美国2家，澳州5家；自年进驻大陆以来，85度C以其五星级的品质与平民化的价格赢得了越来越多消费者的青睐，在上海、杭州、南京、北京、天津、福州、深圳、成都、重庆、武汉、南昌、长沙、厦门、沈阳等大中城市均设有连锁店；卓越的品质为85度C带来了众多荣誉，年在台湾上市后，年与年连续蝉联台湾地区二十大国际品牌排行榜，位居第十一位和第十位。
（3）年5月8日奋进不懈台商周报第3版《四川雅安地震上海台商献爱心》的报道中称：四川省雅安市发生7.0地震后，上海台协会连锁委员会汇集两岸连锁业的力量情系灾区奉献爱心，除了捐助现金外并购买大批物资品，透过85度C成都公司适时配送到四川芦山县灾民手中，解决了灾区物资短缺问题。
（4）年1月27日津味上海餐饮公司与上海绿动文化传播有限公司签订《活动项目执行合同》，主题为85度C公益活动，日期为年1月28日至2月10日，合同附件列明了公益活动的流程，活动并在福州、泉州、上海、成都、南京、杭州等地展开。此后，网络媒体、视频网站等对此项活动均进行了相关的报道。
（5）年4月5日上海热线生活栏目《85度C持续蓝丝带公益活动——关怀自闭症儿童》的报道中称：年承继往年，85度C秉持着企业文化的精神以创造社会幸福，特别在4月2日世界自闭症儿童日来临之际，提前在本月31日于上海市爱好儿童康复中心给儿童们准备了大蛋糕和饮料；今年是第九届世界自闭症日，85度C配合爱好康复培训中心发起的蓝丝带公益活动已经持续三年。
（6）年6月24日江苏热线江苏资讯栏目和中国投资网均刊登《龙卷风冰雹重袭盐城送爱心85度C物资抢进灾区》的文章，报道中称：85度C得知消息的第一时间，有感于救灾的急迫，随即先安排邻近门店准备第一批饼干、土司等干粮急送灾区，第二批物流卡车运送援助的食品也将于日内通过当地台办的大力协助送到灾民手中，盼能透过简单的温饱，表达企业与他们在同一阵线，传递爱心不间断。
（7）年5月3日搜狐网美食栏目《执法为民情系百姓，85度C慰劳值勤交警》的报道中称：4月28日上午，85度C总公司代表来到位于车流量最大且拥挤的某路段，为徐汇公安分局交警支队五中队的交通民警送来了饮料、点心慰劳正在一线辛苦执勤的交警朋友们；本着创造社会幸福的企业文化精神，85度C代表在五一劳动节前夕为辛苦的交警朋友们致上锦旗和感谢函，以表示企业深切的感谢之意。
（8）年4月10日中国新闻网在《‘爱让星空蓝起来’85度C助力蓝丝带公益骑行》的报道中称：年4月8日，由共青团上海市委员会、市妇女联合会指导，上海青年志愿者协会等主办的第二届以“爱让星空蓝起来”为主题公益骑行活动启动了；85度C作为参与其中的公益企业，为近人的骑行队伍及自闭症儿童家庭提供了爱心早餐及补给包；85度C持续北京什么医院看白癜风好白癜风形成的原因
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